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競業條款是業界常用的防洩密措施，由本篇文章中可得知競業條款的生效要件，而資方對於契約負擔也需要相當的注意，避免造成契約失去約束效力，得不償失!

引用自: http://money.chinatimes.com/news/news-content.aspx?id=20120807001119&cid=1210

撰文者:吳學勵（北京大成律師事務所深圳分所台籍律師)

全文如下

台商登陸投資設廠，掌握不少專業競爭技術，在經濟市場化的今天，企業擁有商業秘密，就等於擁有開啟財富的鑰匙。一旦員工跳槽，不但帶走商業秘密，也成為競爭對手，因此簽訂競業禁止協議，等於撐起商業秘密的保護傘，防範員工離職後洩密。

　案例：

　台資企業深圳華必勝公司是專門製造汽車視聽器材、導航儀、行車記錄器的工廠。公司業務原以外銷為主，隨著近年來購車人口的大量增加，又遇上2008年世界金融風暴，於是從2009年開始，部分產品轉為內銷。為了拓展市場，開闢新的通路，特別高薪招聘了原在汽車行銷行業有豐富經驗的白正明，擔任行銷總監，委以業務開發重任。

　2009年7月白正明到職，由於行銷工作之需要，全盤掌握了公司產品的優勢、核心競爭力等技術秘密。華必勝公司因此與白正明於勞動合同之外，加簽了保密與競業禁止協議。

　協議中約定白正明在離職後兩年內，仍應保守公司商業秘密，並不得到同類生產或經營產品的企業，從事業務有競爭關係的其他用人單位，也不能自己開業生產或經營同類產品、從事同類業務。

　若白正明違反協議，華必勝公司有權利透過法律手段維護公司利益，要求白正明支付違約金50萬元（人民幣，下同），作為賠償；但同時華必勝公司則需在白正明離職後6個月內，依其薪資之一定比例，支付20萬元補償。

　跳槽求去原東家未依約補償

　白正明在職期間，因公司產品口碑甚佳，迅速建立了銷售網路與管道，成為同類產品十佳企業之一。只是2011年9月華必勝公司創辦人因年事已高欲退休回台，事業交由第二代接班，公司經營之管理層因而變動。

　白正明也因未來三年銷售計畫，與新接任的管理層發生重大歧見，此時，又獲悉經營同類產品的東莞某新公司，在重金挖角有經驗的行銷人才，白正明因此向華必勝公司請辭，兩個月後悄然到新公司赴任，接手銷售部門經理。

　而白正明在辦理離職業務交接過程中，華必勝公司新任人事主管也完全忽略當初雙方簽訂協議，並未支付白正明離職補償金。

　白正明從華必勝離職後一個多月，華必勝業務量大幅滑落，原本業績良好的經銷商，年底一到就不再續約。查訪才發現白正明已經跳槽到東莞的競爭對手，還帶走原經銷商。

　違反競業禁止提告違約金

　為此，華必勝公司向白正明發函警告違約，但白正明置之不理。於是，華必勝公司以白正明違反了競業禁止協議為由，向人民法院提告，要求白正明依照協議支付違約金50萬元。

　不過被告白正明則主張，雙方雖簽訂協議，但原告華必勝並未履行支付補償金之約定，所以請求法院駁回。

　法院審理後認為，雙方約定兩年內競業禁止的協議是有效的。但因華必勝公司事先沒有依約支付與競業限制相對應的經濟補償，侵害了白正明合法的選擇就業權利，違反了勞動合同法的有關規定，因此競業禁止條款對被告白正明沒有約束力。法院最終駁回了華必勝公司的訴訟請求。

　解析：

　由上述案例可知，勞資雙方簽訂的競業禁止協議是有效的，但雙方也負有對等義務，企業應善用競業禁止協議，防範員工洩露公司商業機密。

　對於約定競業禁止的生效要件，更須注意4項要點：

　１必須為掌握商業秘密的人員

　大陸勞動合同法規定，競業限制的人員限於掌握了公司的商業秘密、可能利用這些秘密與公司競爭的人員，才有承擔競業禁止義務的必要，而不是所有職員都要承擔競業禁止義務。因此，如果員工沒有掌握相關的商業秘密，已簽訂的競業禁止協議也當然失效。

　２雙方必須簽訂書面協議

　競業禁止的約定義務，需要簽訂專門的競業禁止協議或者條款來確認。而僅在公司章程中，概括性規定競業禁止義務，是不包括在協議內。

　３競業禁止期限不得超過二年

　就市場瞬息萬變的商業競爭而言，一般兩年後原知悉的商業秘密即已失去價值，也無再繼續限制勞動者擇業的必要。因此依勞動合同法規定，競業限制期限，不得超過二年。

　４必須按時支付經濟補償

　由於競業禁止義務的履行，要求勞動者在離職後一段時間內不得從事與原單位有競爭性的工作，因此用人單位必須給予勞動者補償。只是補償的界限，法律並沒有統一規定。因此法令解釋上，支付經濟補償應依當地最低生活標準為基本最低要求。

　（本案為真實案例改編，名稱如有雷同，純屬巧合。本文不代表北京大成律師事務所意見。）